Теория и практика слияний и поглощений

В связи с кризисными явлениями в экономики специалисты прогнозируют рост числа слияний и поглощений. Данный процесс понятен и объясним, ведь многие компании не могут справиться с долгами, другие же пытаются найти новых инвесторов за рубежом, например, в Юго-Восточном регионе. Однако одновременно можно обратить внимание на то, что в 2014 году наблюдался спад сделок слияний и поглощений.
 
 
Теория сделок слияний и поглощений
 
 
Сделки слияний и поглощений могут иметь положительный эффект, поскольку позволяют и создать более сильное с экономической точки зрения образование, и избавиться от ненужных активов, и усилить позиции компании или объединения на рынке. 
 
С юридической точки зрения любые слияния и поглощения подпадают под действия статьи 57 ГК РФ, которая регулирует вопросы реорганизации. Согласно статье 57 ГК РФ  реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.
 
 А вот цели реорганизации компания определяет самостоятельно. Для кого-то важно усилить позиции компании на рынке и одновременно вложить денежные средства, что очень важно в условиях изменяющихся курсов валют, для кого-то наоборот, важно выделить те подразделения, которые являются убыточными для улучшения финансового положения компании. Кроме того, на практике возможно воспользоваться одновременно несколькими видами реорганизации для достижения оптимального эффекта бизнес-перезагрузки.
Для чего используется сделка слияния или поглощения?
 
Слияние компаний преследует несколько целей:
-  альтернативная ликвидация компании;
- создание более крупной компании;
- приобретение основных средств;
- расширение штата, например, если компании требуются обособленные подразделения в регионах, в которых активно ведется деятельность.
 
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу (согласно статье 58 ГК РФ). Важным документом, регулирующим вопрос слияния является передаточный акт. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт (статья 59 ГК РФ).
 
 
Схема слияния выглядит следующим образом.
 
statiya 02151
Перед тем, как провести сделку слияния необходимо провести due diligence. Это может быть юридический анализ, анализ производственной составляющей и иных вопросов.
 
Перед тем, как проводить due diligence составляется так называемый чек-лист, в котором определяется перечень важнейшей информации и документов, необходимых для оценки перспективности того или иного проекта.
 
Ниже перечень информации и документов, которые вы должны пересмотреть.
1.Организационная структура и репутация компании
Для того, чтобы понять, как устроена организационная структура той или иной компании, необходимо изучить следующие документы:
- устав компании, а также дополнения к нему;
- положения о филиалах и представительствах;
- протоколы общего собрания, в том числе решения акционеров, директоров, исполнительных комитетов, приказы топ-менеджеров;
- организационная структура компании;
- перечень акционеров общества, количество акций, принадлежащих каждому;
- наличие корпоративных споров с акционерами;
- соглашения акционеров;
- копии отчетов о деятельности компании за последние три года;
- список взаимозависимых лиц, контролируемых иностранных компаний;
- список стран, где компания имеет обособленные структурные подразделения, владеет или арендует имущество;
- наличие лицензий, обязательных сертификатов.
 
2. Финансовая информация
Финансовая информация позволяет сделать выводы о финансовой устойчивости компании, о ее финансовых возможностях, о краткосрочных и долгосрочных кредитах и займах, а также об основных средствах и нематериальных активах. 
В рамках финансовой отчетности необходимо изучить следующие вопросы:
- аудиторские заключения  в течение трех лет;
- отчетность в течение трех лет;
- заявления компании о непроведении аудита;
- письма аудиторов, ответы на вопросы за последние пять лет, данные внутреннего аудита;
- кредитные договоры;
- прогнозные планы, бюджеты капитальных вложений и стратегические планы;
- аналитические отчеты, если таковые имеются;
- данные о кредиторской и дебиторской задолженности;
- данные инвентаризации и графики инвентаризации;
- графики погашения задолженности;
- учетная политика;
- анализ постоянных и переменных затрат;
- анализ валовой прибыли;
- описание процедур внутреннего контроля общества.
 
3. Физические активы
Важную роль в приобретении компании играет наличие активов. Но если активы числятся в балансе, - это еще не означает их фактическое наличие в натуре. Поэтому важно проверить:
- наличие основных средств;
- наличие запасов;
- наличие нематериальных активов.
Также в некоторых случаях, например, в отношении строительных компаний важное значение имеют договоры аренды строительной техники.
 
4. Недвижимость
Сегодня наличие недвижимости особенно в престижных районах городов может оцениваться достаточно высоко. Ведь такое имущество можно сдавать в аренду, продать, использовать в производственной деятельности. В этой связи необходимо оценить:
- наличие недвижимости по классам;
- наличие земельных участков;
- наличие долгосрочных договоров аренды недвижимости;
- наличие имущества в лизинге, договоров ипотеки.
 
5. Интеллектуальная собственность
Многие компании и международные холдинги живут и развиваются за счет наличия оформленных прав на интеллектуальную собственность. Такая собственность позволяет компании развиваться в долгосрочной перспективе.
Оценить интеллектуальную собственность позволит:
- наличие товарных знаков;
- наличие ноу-хау;
- наличие патентов;
- наличие зарегистрированных программных продуктов;
- стратегия развития интеллектуальной собственности;
- описание методов защиты коммерческой тайны и ноу-хау;
- наличие НИОКР и специализированных подразделений, специализирующихся на разработках НИОКР.
 
6. Сотрудники компании и вознаграждения работникам
Нередко компании забывают истину о том, что «кадры наше все», а именно люди делают компанию, именно люди ведут ту работу, благодаря которой та или иная компания выходит на приоритетные позиции в мире бизнеса или наоборот становится банкротом.
В этой связи необходимо оценить следующие вопросы:
- штатное расписание, структура компании;
- трудовые договоры рядовых сотрудников и топ-менеджеров;
- положения о премировании;
- договоры оказания консалтинговых услуг;
- гражданско-правовые договоры;
- положения о выплате заработной платы, разовых премий, премий за выслугу лет;
- резюме ключевых сотрудников;
- порядок проведения аттестации;
- коллективные договоры и иные локальные акты;
- пенсионные планы;
- описание проблем с сотрудниками, судебные споры, арбитражные споры;
- стратегии добровольного медицинского страхования, здравоохранения, удержания персонала;
- возмещение убытков работниками;
- страховые планы;
- дополнительные средства, выделяемые на сотрудников: охрана труда, выдача займов.
 
7. Лицензионные соглашения
В случае оказания лицензионных видов услуг или наличия специализированных требований, например, в отношении членства в саморегулируемых организациях необходимо проверить соблюдение данных требований:
- лицензии;
- сертификаты;
- страхование ответственности;
- членство в саморегулируемых организациях.
 
8. Охрана окружающей среды
Если компания не уделяет должного внимания вопросам охраны окружающей среды, то возможны различного рода риски судебных споров, приостановки деятельности компании, отзыва лицензии. В этой связи необходимо дать оценку следующим документам и фактам.
- наличие разрешений и лицензий;
- наличие выбросов в окружающую среду сверх нормативных;
- наличие экологических споров, фактов отзыва лицензии;
- перечень решений государственных органов в отношении защиты охраны окружающей среды.
 
9. Налогообложение
Неисполненные налоговые обязательства могут привести компанию к очень серьезным проблемам вплоть до отзыва лицензии. В этой связи очень важно провести проверку расчетов по налогам и сборам.
- уплата федеральных, региональных  и местных налогов;
- уплата налогов за рубежом;
- наличие поданных деклараций по налогам и сборам;
- наличие сверок по налогам и сборам с налоговым органом, Пенсионным фондом и ФСС;
- уплата акцизов;
- применение налоговых льгот и налоговой оптимизации;
- предоставление рассрочки или отсрочки по уплате налогов и сборов.
 
10. Контракты
Некоторые компании получают прибыль именно за счет одного или двух контрактов, у других имеется имущество в лизинге или залоге, а также особые обязательства перед контрагентами, все эти вопросы должны быть учтены с точки зрения оценки стоимости компании:
- доходные договоры;
- наличие госконтрактов;
- кредитные договоры, банковские механизмы финансирования, кредитные линии, векселя;
- наличие контрактов с взаимозависимыми лицами: взаимозависимыми компаниями, должностными лицами, директорами;
- соглашения, обеспечивающие безопасность компании: соглашения с работниками, определяющими коммерческую тайну, обеспечительные меры, банковские гарантии;
- соглашения и договоры, в которых компания выступает в качестве гаранта по обязательствам третьих лиц;
- дистрибьюторские соглашения, соглашения о торговом представительстве, маркетинговые соглашения;
- договоры купли-продажи;
- анализ дебиторской и кредиторской задолженности;
- инвестиционные соглашения;
- письма о намерениях, предварительные договоры.
 
11. Информация о продукции
От того, насколько конкурентоспособна продукция, зависит положение компании на рынке, спрос на ее продукцию. В рамках анализа продукции, работ и услуг необходимо провести анализ следующих вопросов:
- наличие товаров-заменителей и аналогичной продукции на рынке;
- стоимость аналогичных товаров;
- продукция, которая направлена на развитие компании;
- жалобы и претензии со стороны клиентов;
- наличие сервисного и гарантийного обслуживания;
- отчеты и корреспонденция в отношении товаров и услуг компании;
- судебная практика в отношении рассмотрения споров.
 
12. Информация о клиентской базе
Некоторые компании имеют большую клиентскую базу, другие же ограниченное количество покупателей и продавцов. Поэтому перед принятием решения о приобретении компании необходимо провести следующий анализ:
- 12 крупнейших клиентов компании по объему продаж и реализации в течение последних 2 лет;
- контракты о поставках и сервисные соглашения;
- описание или закупочная политика компании;
- наличие и график невыполненных заказов;
- перечень клиентов, которых компания потеряла в течение последних 2 лет;
- перечень судебных споров;
- маркетинговые исследования рынка, продукции, текущие рекламные кампании, маркетинговые планы;
- основные конкуренты компании;
- бизнес-планы.
 
13. Судебные споры
Некоторые судебные споры могут привести к банкротству компании. В частности, любой кредитор может подать в суд и споры на сумму более 100 000 рублей гипотетически могут привести к банкротству даже крупной компании. 
В этой связи необходимо оценить следующие аспекты судебной практики компании:
- наличие судебных споров, в которых компания выступает в качестве истца;
- наличие судебных споров, в которых компания выступает в качестве ответчика;
- наличие неисполненных исполнительных производств;
- претензии в отношении деятельности компаний;
- предписания, претензии государственных органов в отношении нарушения требований законодательства;
- перечень неудовлетворенных требований кредиторов.
 
14. Политика в отношении иностранных работников
Неправильная политика в отношении иностранных работников может привести к штрафным санкциям со стороны ФМС в части нарушения миграционного законодательства, в этой связи целесообразно провести анализ следующих вопросов:
- наличие иностранных работников;
- заключение договоров с иностранцами;
- наличие квот и разрешений на работу;
- наличие судебных споров в отношении нарушения миграционного законодательства.
 
15. Страховое покрытие
- ответственность общества, страхование имущества, продукции, личной ответственности должностных лиц, суммы страхового покрытия;
- график и истории страховых выплат.
 
16. Привлечение других профессионалов
Расходы на профессионалов могут достигать значительных сумм, поэтому целесообразно проверить расходы, которые компания затратила для привлечения различного рода специалистов:
- расходы на обучение;
- расходы на проведение консалтинговых услуг;
- расходы на ведение бухгалтерского учета;
- привлечение технических специалистов, осуществление ремонтных работ и пр.
 
17. Мнение о компании
Иногда мнение, сформированное о компании не соответствует действительности. О некоторых компаниях пишут негативные отзывы, другие же компании встречаются только на страницах газет и журналов с положительной точки зрения, третьи имеют нейтральный рейтинг. В этой связи очень важно установить, насколько компания исполняет свои обязательства, какое мнение о ней сформировали покупатели, клиенты, контрагенты и работники.
Таким образом, этапы подготовительной работы являются более основательными, чем сама процедура слияния и поглощения. 
 
Этапы проведения слияния следующие:
 
Этап 1.
Проведение общего собрания участников ООО по вопросу реорганизации в форме слияния
 
Этап 2.
Проведение инвентаризации активов
 
Этап 3.
Подготовка документов для реорганизации в форме слияния
 
Во-первых, необходимо оформить договор о слиянии, каким образом компании будут производить реорганизацию, каким образом, распределятся доли в уставе нового общества.
Во-вторых, нужно подготовить проект передаточного акта, в котором необходимо отразить все активы и пассивы компаний, которые сливаются в одну. 
В-третьих, нужно подготовить устав новой компании. 
 
Этап 4.
Проведение общего собрания участников о реорганизации в форме слияния.
 
Этап 5.
Уведомление о реорганизации и сверка с налоговым органом
Согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ уведомление о начале процесса реорганизации должно быть опубликовано в средствах массовой информации.
 
Этап 6.
Проведение совместного общего собрания участников обществ, которые участвуют в реорганизации в виде слияния.
 
Этап 7.
Государственная регистрация общества 
В соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в регистрирующий орган представляются следующие документы:
 
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. 
б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
в) решение о реорганизации юридического лица;
г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;
д) передаточный акт или разделительный баланс;
е) документ об уплате государственной пошлины;
ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации необходимых сведений.
Данные документы предоставляются в налоговый орган, который проводит регистрацию.
 
 
Практика слияний и поглощений в 2014 и 2015 годах
 
 
Практика слияний и поглощений в конкретном году зависит от многих факторов. Так, 2014 год был не богат на сделки слияний и поглощений. В 2014 году рынок слияний и поглощений показал самый низкий уровень с 2006 года. Причин этому множество:
- геополитические события;
- осторожность инвесторов;
- отказ зарубежных инвесторов и коллег от исполнения обязательств по договорам;
- ослабление курса рубля;
- увеличение инфляции;
- сложность получения кредитов для расширения бизнеса. 
 
Одновременно объем сделок российских компаний в секторе слияний и поглощений за пределами страны в 2014 году вырос на 92% и составил $5,4 млрд, а это означает, что многие российские компании ищут возможности реализации своих интересов в рамках зарубежных проектов.
Среди знаковых сделок можно назвать продажу активов российскими компаниями. Например, «Норильский никель» в мае продал австралийские предприятия по добыче никеля Avalon и Cawse и близок к завершению переговоров по продаже рудников Black Swan и Silver Swan. Кроме того, уже есть претенденты на покупку африканских активов: 85% Tati Nickel и 50% Nkomati. ЛУКОЙЛ 4 августа сообщил, что подписал соглашение с венгерскими MOL и Norm Benzinkut о продаже сети АЗС в Чехии, Словакии и Венгрии. Тогда же нефтяная компания заявила на официальном сайте, что договорилась о продаже своего украинского подразделения австрийской компании AMIC Energy Management GmbH. 
 
Диаграмма сделок слияний и поглощений представлена ниже (в млард.долл.).
Диаграмма
 
 
Сделки слияний и поглощений
 
statiya 02152
 
 
Рост количества сделок слияния и поглощения, вероятнее всего, начнется ближе к концу 2015 года. И такая позиция тоже вполне объяснима. Многие компании, которые почувствуют приближение кризиса, захотят реализовать свои активы,  произвести так называемую бизнес-перезагрузку. 
С другой стороны, при ставке 15% годовых развивать реальный сектор российской экономики практически невозможно, и развитие возможно не за счет получения кредитов в банке, а за счет приобретения активов иных компаний. Кроме того, сегодня в связи с повышением банковский нормативов и санации ряда банков можно ожидать слияние мелких банков с более крупными. 
Еще одной причиной является наложение санкций на российские компании, в том числе банки. Так, заложниками санкций стал, например, Сбербанк. И чем дольше продлятся санкции, тем больше российских компаний будет вынуждено избавляться от зарубежных активов, одновременно проводя сделки слияний и поглощений в России.
Вместе с тем, проводя сделку слияния и поглощения важно помнить о различных рисках.
 
Риски слияний и поглощений
 
Основным риском является риск того, что приобретаемый бизнес не станет прибыльным, а в результате компания долгое время будет расплачиваться по кредитам присоединяемой компании, и сама переживать кризисные явления.
Также существует риск скрытой задолженности, например, неподписанные акты приемки-передачи, кредиты, займы.
Возникает и риск судебных споров с акционерами, например, многие помнят судебные споры акционеров ТНК-BP. Судебные риски возникают и с контрагентами в отношении неисполненных обязательств по договорам. 
Еще одним видом риска является риск  налоговой проверки и проверки ФСС, ведь налоговые органы часто рассматривают сделки слияний и поглощений как способ оптимизации налогообложения. 
Также нередки риски с персоналом, поскольку подобные слияния часто сопровождаются сокращением штата или численности. Но любые увольнения и сокращения всегда вызывают также судебные споры недовольных сотрудников.
Таким образом, существует целый комплекс рисков.
 
 
Судебные риски в осуществлении сделки слияния и поглощения
 
 
Первым и основным риском является риск в отказе государственной регистрации сделки. Например, компании провели due diligence, соблюли все процедуры осуществления сделки, но регистрирующий орган отказывает в регистрации. Это может произойти, если компании не учли все аспекты действующего законодательства. Так, действующим законодательством установлен запрет на создание общества с ограниченной ответственностью в результате слияния автономной некоммерческой организации и общества с ограниченной ответственностью (Постановление ФАС Уральского округа от 25.03.2014 N Ф09-1069/14 по делу N А50-13834/2013).
 
Причиной отказа в государственной регистрации может послужить и неправильно составленный договор. Так, важно помнить, что не участники обществ, участвующие в слиянии, а общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества (пункт 3 статьи 52 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ). Такой вывод был сделан в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 20.02.2014 по делу N А17-2888/2012.
 
Отказ в регистрации сделки может последовать при подписании документа неуполномоченным лицом. Так, в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 20.02.2014 по делу N А17-2888/2012 суд сделал вывод о том, что в соответствии проведенной по делу экспертизой, подпись на документах была выполнена неизвестным лицом, суд признал документы, направленные на реорганизацию ООО, недействительными и не имеющими юридической силы. И соответственно противоположные решения принимают суды, когда договоры о слиянии подписаны уполномоченными лицами. Так, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 13.11.2013 по делу N А82-13266/2012 в суде было доказано, что представленные на регистрацию передаточные акты и договор о реорганизации подписаны от имени уполномоченных лиц иными лицами с подражанием их подлинным подписям. 
 
Таким образом, существует значительный риск судебных споров по вопросам слияний и поглощений и отказа в государственной регистрации уполномоченным органом.
 
 
В заключение нужно отметить, что сделки слияний и поглощений берут свое начало от начала развития бизнеса вообще, их алгоритмы прописаны в законодательстве, существуют наработанные алгоритмы договорной работы. Однако практическая проблема кроется в том, что на сделки слияний и поглощений большую роль оказывает и экономическая ситуация, и принятые законы, и судебная практика.